
Банкротство подрядчика — искусство управления рисками

Банкротство подрядчика чаще всего связано с тем, что это просто недобросовестный подрядчик, а риск столкнуться с недобросовестным подрядчиком есть у каждого заказчика. Рассмотрим, как можно прогнозировать финансовую несостоятельность или найти способы смягчить последствия уже случившегося банкротства.
В этой статье:
- Превентивные меры в случае предбанкротного состояния генподрядчика
- Оспаривание платежей подрядчика-банкрота
- Как выстроить стратегию судебного разбирательства с банкротом
- Как установить требования к банкроту-подрядчику
Превентивные меры в случае предбанкротного состояния генподрядчика
Генподрядчик в строительстве — это основная компания, которая ответственна за выполнение всего комплекса работ по проекту.
Заказчик заключает договор с генподрядчиком, и тот берёт на себя обязательства по реализации стройки в целом, включая координацию и управление субподрядчиками, поставщиками и другими участниками процесса.
Банкротство подрядчика. Если генподрядчик часто нарушает обязательства или срывает промежуточные дедлайны по проектам, это сигнал, что он может находиться в предбанкротном состоянии.
Банкротство подрядчика. Когда основной подрядчик уже не справляется со своими обязательствами, есть два способа решения проблемы.
1. Перевод договоров с субподрядчиками на уровень заказчика.
Т.е. контракты, подписанные между субподрядчиками и генподрядчиком, необходимо «поднять» до заказчика. Участники заключают трёхстороннюю сделку, в результате которой права и обязанности предбанкротной компании переходят на владельца стройки.
Алгоритм перевода правоотношений такой:
- Если проект большой, субподрядчиков много, и есть риск запутаться во взаимосвязях, возможен промежуточный шаг — организационный договор между заказчиком и генподрядчиком о расторжении договора генерального подряда. Оформляют расторжение договора как отдельный документ или соглашение к основному контракту.
- Если участников процесса немного, всё ясно и прозрачно, можно сразу заключить трёхстороннее соглашение на передачу договоров субподряда со стороны генподрядчика напрямую заказчику.
- Подписание итогового соглашения о расторжении Договора генподряда.
ООО «Альфа» (генподрядчик) в процессе реализации стройки пришло к предбанкротному состоянию. ООО «Бета» (заказчик) ожидает готовый объект, но контрагент уже не способен справиться со своими обязательствами. При этом субподрядчики получили авансы и приступили к работам.
Исходные данные:
- сумма неотработанного аванса генподрядчика — 1 млрд руб. и наличие долга у заказчика;
- наличие субподрядных договоров;
- размер кредиторской задолженности ООО «Альфа» перед субподрядчиками (гарантийный резерв) — 250 млн руб.;
- размер дебиторской задолженности ООО «Альфа» в отношениях с субподрядчиками (неотработанные авансы, долги за оказанные услуги) — 500 млн руб.
В рамках трёхстороннего соглашения стороны нашли следующее решение ситуации:
- неотработанный аванс 500 млн руб. (из 1 млрд руб.) переходит в зачёт с дебиторской задолженностью с теми правами требования, которые были у генподрядчика к субподрядчикам;
- за перевод долга — в счёт кредиторской задолженности, которая была у генподрядчика перед субподрядчиками возникнет дополнительный долг у генподрядчика в размере 250 млн руб.;
- в сухом остатке генподрядчик должен вернуть заказчику 750 млн руб.
Конечно, не каждый предбанкротный партнер готов на такие траты, однако схема вполне рабочая и уже доказала свою состоятельность в судебной практике.
Результат:
- удалось уменьшить размер неотработанного аванса за счёт сальдирования;
- заказчик (ООО «Бета») успел включиться в реестр требований кредиторов;
- благодаря оперативной смене генподрядчика проект реализован в срок.
2. Расторжение договора генподряда в судебном порядке.
Банкротство подрядчика. Второй вариант используется тогда, когда контрагент отказывается выйти из отношений добровольно. В таком случае основной контракт расторгается в суде, а затем можно подписать новые договоры с подрядчиками напрямую или выбрать другого генподрядчика.
Оспаривание платежей подрядчика-банкрота
Ещё года 3‑4 назад практика арбитражных судов была однозначна: любой платёж, совершенный за 6 месяцев (или позже) до подачи заявления о банкротстве, оспаривался практически в 100% случаях.
Сегодня позиция корректируется, суды стараются оценивать фактические обстоятельства дела в совокупности. В каких случаях платёж, вероятно, не будет оспорен?
1. К платежам подрядчика-банкрота в последнее время стала применима концепция сальдирования (см. Постановление АС Северо-Западного округа от 05.07.2022 по делу N А56-84606/2020).
Идея теории заключается в том, что если у сторон есть взаимные обязательства, они сальдируются (взаимно зачитываются), что приводит к расчёту чистого обязательства одной стороны перед другой. Т.е. кредитор не может требовать от банкротного должника полной суммы своего требования, если сам является должником перед этим же лицом. Вместо этого кредитор должен учитывать свои обязательства перед должником, а после зачёта предъявить оставшуюся сумму.
2. ВС пришел выводу: не любой платёж может вести к преимущественному удовлетворению кредитора.
По этому вопросу рекомендуем изучить следующие акты:
- Определение СКЭС ВС от 19.01.2023 N 308-ЭС22-18712 (заказчик являлся должником по денежному обязательству, а не кредитором, поэтому он не признан лицом, получившим преимущественное удовлетворение).
- Определение СКЭС ВС от 01.09.2021 N 305-ЭС20-8917 (кредитор мог получить удовлетворение из предмета лизинга).
Позиция суда: смысл преимущественного удовлетворения в том, что единственным источником для погашения долга являются средства должника. Если у кредитора есть возможность удовлетворить своё требование альтернативным способом (банковская гарантия, лизинг и т.д.), преимущественное удовлетворение на стороне заказчика не возникает.
3. Платёж, совершенный со значительной просрочкой, не может быть отнесен к обычной хозяйственной деятельности компании.
Обычно суды ссылаются на абз. 4 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 г.
N 63, в котором сказано, что не могут быть отнесены к обычной хоздеятельности платежи «со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита».
Однако на практике есть успешные кейсы, когда суд удалось убедить в обратном (Постановление 10 ААС от 09.03.2023 по делу N А41-108301/19). Решающим аргументом стало то, что заказчик и подрядчик сотрудничают долгое время, просрочка носила систематический характер, но обе стороны это устраивало.
4. Реструктуризация и снижение неустойки не доказывает безусловно осведомлённость кредитора о неплатежеспособности должника.
Если контрагент идёт навстречу своему должнику (например, снижает неустойку) это, наоборот, скорее свидетельствует о добросовестности, чем об осведомлённости в предбанкротном состоянии контрагента.
Как выстроить стратегию судебного разбирательства с банкротом
Банкротство подрядчика. Участие в деле о банкротстве подрядчика требует стратегического подхода. Чтобы выйти из сложной ситуации с максимальной выгодой, следуйте ключевым правилам.
1. Понимание своей роли и интересов.
Проанализируйте цели и задачи от грядущего процесса: чего именно вы хотите достичь — вернуть долг, получить активы, защититься от претензий клиентов или своевременно сдать готовый объект.
2. Соблюдение сроков.
Все процессуальные сроки в банкротных спорах строго ограничены. Следите за ними и успевайте вовремя заявить требования, ходатайства, оспорить определения суда, участвовать в собраниях кредиторов. Casebook поможет легко отследить сроки судебных дел.
3. Правильное оформление и сбор доказательств.
Соберите все необходимые документы (договоры, акты, счета), которые подтверждают ваше право на возмещение или требования к подрядчику.
4. Анализ финансового состояния должника.
Реальный помощник в оценке — Casebook. Интерактивный график расскажет о платежеспособности подрядчика в динамике по годам, а автоматический расчет по 12 коэффициентам позволит сделать объективные выводы о финансовом благополучии компании и перспективах кредитора по делу.
5. Активное участие в собраниях кредиторов.
Не пропускайте очные встречи кредиторов, особенно по вопросам утверждения плана внешнего управления, выбора конкурсного управляющего, продажи активов и т.д. Вносите свои предложения и инициативы, которые могут улучшить вашу позицию в деле о банкротстве.
6. Содействие конкурсному управляющему.
Содействуйте работе конкурсного управляющего: предоставляйте информацию и документы, которые могут ускорить процесс банкротства или увеличить шансы на возврат долгов.
Как установить требования к банкроту-подрядчику
Когда процесс банкротства подрядчика уже запущен, возникает дилемма: что делать дальше. Приведём несколько стратегий поведения для компании-заказчика.
1. Сальдирование до этапа конкурсного производства.
Пока конкурсное производство не открыто, можно проводить зачеты, сальдировать долги, чтобы, во-первых, покрыть дебиторку с еще платежеспособным партнером, а во-вторых, уменьшить свои обязательства перед предбанкротном.
При этом держите в голове риски последующего оспаривания сальдирования, т.е. обеспечьте доказательную базу для суда.
2. Соблюдение сроков включения в реестр требований кредиторов.
Важно успеть присоединиться к реестру, в том числе если ваша компания выбрала путь урегулирования спора в самостоятельном производстве.
Банкротство подрядчика. Что делать, если не успели до открытия конкурсного производства рассмотреть первоначальный или встречный иск? Используйте возможность «переформатировать» требования из самостоятельного иска в зачет по концепции сальдирования (Арбитражный суд Московского округа Постановление N Ф05-922/2020 от 05.04.2021).
3. Вопросы экспертизы.
Имейте в виду, что результаты экспертизы в другом (в параллельном с банкротным) процессе могут быть использованы для исключения (уменьшения) требования по п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве (см. Арбитражный суд Московского округа Постановление N Ф05-13375/2016 от 23.12.2020).
4. Проблемы субординации требований аффилированного кредитора к банкроту.
Банкротство подрядчика. Если заказчик и генподрядчик взаимосвязаны, входят в одну группу компаний, остается также проблема возможной субординации требований кредитора.
Для субординации достаточно установления любого вида аффилированности (формально юридической или фактической). С подачи Верховного суда, аффилированность интерпретируется широко и гибко (Определение СКЭС ВС РФ N 308-ЭС16-1475 от 15.06.2016, Определение СКЭС ВС РФ N 305-ЭС18-22264 от 08.04.2019).
Если хоть какие-то признаки аффилированности присутствуют, их удается обнаружить и установить, резко повышается стандарт доказывания с целью исключить компенсационное финансирование.
Однако судебная практика имеет примеры удачного включения в реестр и взаимозависимых лиц, в том числе контролирующим должника кредиторов.
В целом, минимизировать возможные убытки и сохранить контроль над ходом проекта при банкротстве подрядчика возможно. Для этого нужна своевременная оценка кризисной ситуации, трезвый анализ финансового состояния должника и правильный выбор стратегии участия в споре.
В своих статьях мы используем только первоисточники: материалы и обзоры справочной правовой системы «КонсультантПлюс», информационно-правового портала«Гарант.Ру», а также материалы и обзоры сайтов ФНС России, Социальный фонд России, Банка России, официального канала Минтруда России, Федеральной службы судебных приставов, Новости с сайта kdelo.ru, Онлайн журнала «Главбух», сайта nalog-nalog.ru, сайта klerk.ru, сайта kontur.ru, сайта www.buhonline.ru, а также материалы и обзоры из их телеграм‑каналов.
Владельцам бизнеса
Штрафов и конфликтов с контролирующими организациями вы можете избежать полностью, если заключите с нами Договор на Аутсорсинг бухгалтерских услуг
ООО «Аврора Консалт» — команда аттестованных специалистов, которая готова взять на себя: бухгалтерский, налоговый и кадровый учёт, составление отчётности, ведение 1С, расчёт заработной платы, а также юридическую поддержку. Если бухгалтерский и налоговый учёт, уплата и возврат налогов вызывают у вас затруднения, то мы подхватим его на лету.
Мы обеспечим прозрачный учёт, защиту базы данных и предоставим страховку от штрафов.
В настоящее время ООО «Аврора Консалт» заключает договоры аутсорсинга бухгалтерских услуг с ООО, ИП, ТСЖ, ЖСК и СНТ зарегистрированными и ведущими свою деятельность на территории Санкт-Петербурга и Ленинградской области.
Отзывы о нашей компании вы можете прочитать на странице Отзывы и на соответствующих сервисах Google и Яндекса по ссылкам на странице Отзывов.
Для заключения договора проводится предварительная встреча в офисе вашей или нашей компании, по договорённости достигнутой накануне.
Все возникающие вопросы вы можете задать, связавшись с нами любым удобным для вас способом: позвонить по телефону (812) 209-02-00, воспользоваться альтернативными способами связи, например, мессенджерами:
или оставить заявку в чате.